Обжалование закупок в ФАС: советы юриста

Государственные и муниципальные закупки – это огромный рынок, правила игры на котором строго регламентированы, но не всегда соблюдаются безупречно. Нарушения, несправедливые решения или ошибки со стороны заказчика могут привести к серьезным потерям для поставщиков. В таких ситуациях Федеральная антимонопольная служба (ФАС) становится ключевым арбитром, а процедура обжалования закупок – мощным инструментом защиты прав участников. Однако процесс подачи жалобы в ФАС сложен и многогранен, требует глубокого знания законодательства и понимания практических нюансов. В этой статье Константин Карагеоргий, руководитель направления юридических услуг Учебного центра «Росунивер», расскажет, как грамотно использовать механизм обжалования, чтобы помочь вам эффективно отстоять свои интересы.


Основные права поставщика
Законодательство о закупках призвано способствовать развитию добросовестной конкуренции, обеспечению прозрачности закупок, предотвращению коррупции и других злоупотреблений. Поставщик, как одна из сторон закупочного процесса, имеет определенные права:
Право на честную и прозрачную процедуру закупки: заказчик обязан соблюдать все требования законодательства о закупках, проводить конкурсы и аукционы открыто и прозрачно.
Право на получение полной и достоверной информации о закупке: заказчик должен предоставить поставщику всю необходимую информацию о предмете закупки, условиях участия, требованиях к документам и т.д.
Право на равные условия участия в закупке: все участники закупки должны иметь равные условия и возможности для участия.
Право на объективное рассмотрение заявки: заказчик обязан объективно и беспристрастно оценить заявки всех участников закупки.
Право на обжалование действий заказчика: в случае нарушения своих законных интересов поставщик может обжаловать действия заказчика в соответствующие органы.

Процедура обжалования в ФАС при работе по 44-ФЗ
Согласно статье 105 44-ФЗ, участники торгов, а также те, кто заключает контракты с единственным поставщиком по ч. 12 ст.95, обладают правом на подачу жалобы в Федеральную антимонопольную службу (ФАС).
Причинами обжалования могут быть:
Жалобы на ошибки в извещении и документации
Заявления о выявленных ошибках или несоответствиях в извещении о закупке, а также в закупочной документации (если проводится конкурс) принимаются строго до момента завершения приема заявок. Участник имеет возможность подать одну такую жалобу. В случае внесения изменений в извещение или документацию после первой жалобы у участника появляется право подать жалобу еще раз.
Альтернативным способом обращения является направление заказчику запроса на разъяснение. Его также необходимо подать до истечения срока приема заявок. Заказчик может внести корректировки в извещение или документацию, но не обязан это делать, если не согласен с предложенными изменениями. В такой ситуации у участника сохраняется возможность направить жалобу в ФАС.
В запросе или жалобе крайне важно детально описать суть ошибки – например, указать на использование устаревшего стандарта ГОСТ и необходимость его замены на актуальный. Без конкретного указания нарушений ФАС признает жалобу необоснованной и отклонит ее.
В период приема заявок жалобы в ФАС могут направлять как поставщики, уже подавшие заявки (которые считаются участниками закупки), так и те, кто еще не подавал (не считаются участниками).
Жалоба подается в территориальное отделение ФАС по местонахождению заказчика. Если же речь идет о заказчиках федерального уровня, жалоба направляется непосредственно в ФАС России, вне зависимости от их фактического расположения.
Претензии к процедуре закупок
После истечения срока подачи заявок оспаривать действия заказчика можно лишь в отношении деятельности комиссии – это касается неправомерного отклонения или, наоборот, неправомерного допуска заявок. Поскольку эти действия затрагивают исключительно интересы непосредственных участников, иные лица и сторонние организации на данном этапе уже не могут подавать жалобы. Такие заявления следует подавать не позднее пяти календарных дней, начиная со следующего дня после публикации итогового протокола в Единой информационной системе (ЕИС).
Претензии по техническим проблемам в ходе торгов
В процессе проведения торгов могут возникать различные технические неполадки – проблемы с интернет-соединением, программным обеспечением и прочее. Для того чтобы иметь возможность ссылаться на такие сбои при подаче жалобы, рекомендуется использовать так называемый независимый регистратор – расширение для браузера, которое можно загрузить с сайта ЕИС. Регистратор осуществляет видеозапись всех действий пользователя на электронной площадке и в ЕИС, фиксируя, в том числе, качество связи, трудности с доступом в личный кабинет, а также сбои при проведении самих торгов. Жалобы на неполадки в работе оператора электронной площадки следует подавать в ФАС России  –  региональные отделения ФАС подобные обращения не рассматривают. Претензии по сбоям в работе ЕИС ФАС не принимает – их можно попытаться оспорить в судебном порядке. Заявления о технических сбоях допускается подавать не позднее пяти дней с момента возникновения оспариваемых действий. По результатам рассмотрения жалобы ФАС может принять решение о продлении торгов, уведомив всех участников. При этом часто повторные торги начинаются не с начальной максимальной цены, а с того ценового уровня, до которого участники уже снизились ранее.
Обжалование действий при заключении контракта
Жалоба на действия заказчика или оператора электронной торговой площадки в процессе заключения контракта может быть подана только участником закупки, с которым планируется заключить этот контракт, и не позднее даты его подписания. Не допускается подача одной жалобы на действия/бездействия контролируемого субъекта, касающиеся различных закупок; то есть для каждой закупки требуется отдельное обращение.
Механизм подачи жалобы
В соответствии со статьей 105 Федерального закона № 44-ФЗ жалоба на проведение электронных процедур подается исключительно через ЕИС: она вносится в реестр жалоб и направляется на рассмотрение в ФАС. Исключение составляют закрытые закупки, где в определенных случаях предусмотрена подача жалоб в бумажном виде.
Жалоба должна содержать следующую информацию (ст. 106 44-ФЗ):
Наименование, адрес и реквизиты лица, действия которого обжалуются.
Наименование, адрес и реквизиты заявителя.
Указание на обжалуемую процедуру (название, номер, ссылка на процедуру в ЕИС).
Указания на обжалуемые действия с подробным описанием и аргументацией наличия нарушений.
Перечень прилагаемых к жалобе документов (документы, подтверждающие полномочия руководителя, сканы паспортов и др.).
В некоторых ситуациях ФАС может отказать в приеме жалобы:
Если поставщик не зарегистрирован в ЕИС (в таком случае технически невозможно подать жалобу).
Если поставщик подал жалобу с нарушением установленных сроков. При этом будет получено уведомление о причинах отказа.
Также жалоба может быть отклонена, если в ней не приведено достаточно аргументов, доказывающих наличие нарушения.
В течение двух рабочих дней с момента размещения жалобы в ЕИС ФАС публикует информацию о ее принятии к рассмотрению или об отказе в нем.
Если контрольный орган принял жалобу, то в течение пяти рабочих дней с даты ее поступления он обязан рассмотреть как саму жалобу, так и возражения, представленные второй стороной. Как правило, процесс рассмотрения проходит в онлайн-формате посредством видеосвязи, и стороны заранее уведомляются о времени проведения.
После анализа жалобы и возражений ФАС объявляет свое решение, формирует его в электронном виде, в течение трех рабочих дней размещает в реестре жалоб и, при необходимости, выдает предписания заказчику.
Если по итогам рассмотрения жалобы ФАС установил, что заказчик допустил административное правонарушение, к заказчику могут быть применены штрафы, предусмотренные КоАП РФ.
Если какая либо из сторон не согласна с решением ФАС, она может оспорить это решение в судебном порядке.

Процедура обжалования в ФАС при работе по 223-ФЗ
В отличие от  44-ФЗ, 223 закон пока не предусматривает электронного обжалования. В редких случаях ФАС принимает жалобу в цифровой форме с электронной подписью, но в основном жалобы сейчас принимаются в бумажном виде.  При этом рассмотрение, как правило, проходит удаленно в формате видеоконференции.
Перед тем, как подавать жалобу, участник может написать заказчику запрос на разъяснение. Если это не помогло – направить жалобу в ФАС, если и это не помогло – обратиться в суд.  Можно не писать запрос, а сразу написать жалобу или обратиться в суд. Принимая решение о том, куда вы будете жаловаться, лучше руководствоваться принципом целесообразности в зависимости от серьезности нарушения.  
Причины обжалования
В рамках 223-ФЗ предусмотрено обжалование следующих нарушений:
Ограничение конкуренции (ст. 18.1 135-ФЗ «О защите конкуренции»), в том числе:
Координация организаторами торгов деятельности участников;
Создание отдельным участникам торгов преимущественных условия;
Нарушение порядка определения победителя торгов;
Участие в торгах лиц, аффилированных с организацией заказчика.
Нарушение порядка проведения торгов (ч. 10 ст. 3 223-ФЗ):
Осуществление закупки с нарушением требований закона и/или порядка подготовки, содержащегося в утвержденном и размещенном в ЕИС положении о закупке;
Неразмещение в ЕИС положения о закупке, изменений в положении о закупке, информации о закупке или нарушение сроков такого размещения;
Предъявление к участникам закупки требований, не предусмотренных документацией о конкурентной закупке;
Проведение заказчиком закупки без утвержденного Положения о закупке и без применения положений 44-ФЗ;
Неразмещение в ЕИС или размещение недостоверной информации об объеме закупок у СМП.
Последний пункт применяется крайне редко, т.к. у поставщиков нет необходимости анализировать отчеты заказчика по СМП и жаловаться на них. Однако законодатель предусмотрел такое основание для жалобы и перевод заказчика на работу по 44-ФЗ в случае подобного нарушения.
Порядок обжалования в ФАС:
При обжаловании нарушений по 223-ФЗ работают те же принципы, что и в 44-ФЗ:
На извещение и документацию можно подавать жалобы только в рамках срока подачи заявок.
Если срок подачи закончился, то жалобы можно подавать только на протокол и жаловаться могут только участники закупок.
Протоколы (в том числе итоговый) можно обжаловать в течение десяти дней с момента его публикации (в 44-ФЗ – в течение пяти дней).
Если по процедуре не был подписан договор, то итоговый протокол можно обжаловать в течение трех месяцев с момента публикации.
Требования к содержанию жалобы аналогичны 44-ФЗ. Жалоба должна содержать (ч.6 ст. 18.1 135-ФЗ):
Наименование, адрес и реквизиты лица, действия которого обжалуются.
Наименование, адрес и реквизиты заявителя.
Указание на обжалуемую процедуру (название, номер, ссылка на процедуру в ЕИС).
Указания на обжалуемые действия с подробным описанием и аргументацией наличия нарушений.
Перечень прилагаемых к жалобе документов (документы, подтверждающие полномочия руководителя, сканы паспортов и др.).
В течение трех рабочих дней с момента подачи жалобы ФАС проводит ее предварительное рассмотрение и в случае принятия направляет сторонам уведомления о рассмотрении жалобы по существу.  
Жалоба возвращается без рассмотрения, если она:
Подана с нарушением сроков.
Не подписана либо подписана лицом, полномочия которого не подтверждены документами (должны быть приложены все необходимые доверенности).
Не содержит необходимых сведений о заявителе, ответчике,  закупке, мотивированных оснований жалобы и т.д.
Если по предмету жалобы уже вынесено решение суда или другого контрольного органа: например, если жалоба уже рассматривалась в местном отделении ФАС и решение вас не устроило, нельзя это решение обжаловать в центральном аппарате ФАС – только в судебном порядке.
Рассмотрение жалобы проводится в течение семи рабочих дней с даты ее поступления, о времени проведения заседания комиссии стороны уведомляются заранее.
Комиссия ФАС рассмотрит доводы поставщика, доводы заказчика, примет решение, озвучит его сторонам устно, а затем в течение трех рабочих дней оформит его письменно и разместит в реестре жалоб. В случае необходимости заказчику будут выданы соответствующие предписания.
Заявитель вправе отозвать жалобу  до принятия решения по существу жалобы.
Если по итогам рассмотрения жалобы ФАС установил, что заказчик допустил административное правонарушение, к заказчику могут быть применены штрафы, предусмотренные КоАП РФ.

Практические рекомендации
Слушатели учебных вебинаров, проводимых экспертами учебного центра «Росунивер», часто задают вопросы, касающиеся этапа подачи заявки. Как показывает практика, именно на этом этапе участниками направляется большинство жалоб.
Прежде всего участник должен внимательно изучить сведения, предоставленные заказчиком в документации, и на основании полученных данных разработать заявку. Более глубокое погружение в документы, которое мы детально разбираем на занятиях, выявляет недочеты или ошибки, допущенные заказчиком.
Как мы объясняем слушателям, по сути, документация – это пакет документов, включающий основной файл, обоснование цены, техническое задание и проект договора. Достаточно часто заказчик может случайно ограничить конкуренцию, прописав жесткие требования к товару, тем самым нарушая ч.6.1 ст.3 223-ФЗ. Формально это выглядит как «заточка» ТЗ под конкретный товарный знак или производителя. Могут быть установлены критерии оценки заявок, дающие преимущество какому-либо конкретному участнику, или в проекте договора могут быть установлены условия, делающие его исполнение невозможным. Все эти моменты, как мы показываем на примерах, можно и нужно обжаловать именно в срок подачи заявок. Поэтому статистика наших обращений подтверждает: большая часть жалоб подается именно на документацию.
При этом я все же рекомендую сначала направлять запрос на разъяснения, а уже только потом жалобу. Как правило, при выявлении ошибки заказчик внесет изменения в документацию на основании полученного запроса, и жалоба не понадобится.


Заключение
Обжалование в Федеральной антимонопольной службе (ФАС) является неотъемлемой частью системы государственных и корпоративных закупок. Данная процедура служит ключевым механизмом защиты прав и законных интересов участников закупочных процедур, обеспечивая прозрачность, справедливость и соблюдение установленных законодательством норм. Участникам закупок рекомендуется тщательно изучать законодательство, своевременно фиксировать нарушения и грамотно подходить к подготовке жалоб, при необходимости обращаясь за помощью к квалифицированным специалистам, и соблюдать сроки обжалования, установленные законодательством.